Эскроу-расчеты как квазиобеспечительное обязательство в предпринимательских отношениях

Обеспечительные меры имеют большое значение в предпринимательской деятельности, являясь гарантией выполнения обязательств сторонами, побуждая должника исполнить свое обязательство надлежащим образом. Задача кредитора – подобрать наиболее подходящее средство обеспечения обязательства, дабы оно в полной мере выполнило свою гарантийную функцию. В ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) указаны основные виды обеспечительных мер, предоставляя сторонам свободу в выборе способа обеспечения, указывая на возможность его самостоятельного определения в договоре. Квазиобеспечениями признаются такие юридические институты, хотя и выполняющие функцию обеспечительных мер, но не признаваемые таковыми в полной мере. В качестве примера можно привести негативную оговорку, соглашение о субординировании, иные юридические институты, и в числе прочих – эскроу. Эскроу-расчеты имеют наибольшую популярность в англоамериканской правовой системе.

Гражданский кодекс Калифорнии1 в ст. 1057 определяет эскроу как владение имуществом третьим лицом под условием. Третьему лицу передается имущество, подлежащее предоставлению по договору, которое при наступлении определенных условий должно быть передано третьим лицом во исполнение этого договора. Финансовый кодекс Калифорнии2 в ст. 10073 определяет эскроу как любую сделку, в силу которой одно лицо для осуществления продажи, отчуждения, обременения или передачи в найм недвижимого или движимого имущества другому лицу, передает какой-либо долговой документ, деньги, товарораспорядительный документ или другую ценность третьему лицу для того, чтобы это третье лицо держало переданную ценность до наступления определенного события или исполнения условия, когда такая ценность подлежит передаче третьим лицом должнику или кредитору или их представителям. Таким образом, объектом эскроу-расчетов может быть как имущество, так и денежные средства, но в дальнейшем речь будет идти об эскроу-расчетах исключительно денежными средствами.

Эскроу расчеты (escrow account) (или «условное депонирование», «залоговый депозит») представляют собой счет, с которого перевод денег или имущества осуществляется только при наступлении или выполнении определенных обязательств. Обозначим круг субъектов эскроу-расчетов – продавец (seller), покупатель (buyer), эскроу агент (escrow agent). «Третьим лицом» будет выступать банк, в котором открыт счет агента (escrow agent’s bank accounts). Эскроу-расчеты чем-то напоминают документарный аккредитив, однако имеют особенности. Рассмотрим схему использования эскроу расчетов на примере договора купли-продажи.

1.    Стороны договора купли-продажи предусматривают в качестве способа расчетов эскроу и определяют эскроу агента;
2.    покупатель, продавец и эскроу агент заключают соглашение об эскроу (escrow agreement), предусматривающее механизм реализации договора купли-продажи;
3.    покупатель депонирует на счете агента денежную сумму, которую он должен уплатить по договору;
4.    продавец (а в зависимости от вида договора и покупатель) передает, а эскроу агент принимает и проверяет согласованный в договоре и escrow agreement пакет документов;
5.    эскроу агент высвобождает денежные средства (имущество) продавцу;
6.    если требуется, то агент передает пакет документов покупателю, полученный от продавца.

В зависимости от вида договора пп. 5 и 6 могут идти в другой последовательности.

Суть эскроу расчетов состоит в том, что одна сторона вносит на счет эск-роу агента деньги. Агент удерживает переданное ему до наступления определенного события или исполнения обязательства. В свою очередь бенефициар (должник) получает эти деньги только при соблюдении определенных условий, установленных при передаче кредитором денег эскроу агенту. В случае же неисполнения обязательства, не наступления установленного события, переданное возвращается кредитору.

В качестве эскроу агента могут выступать как организации (в том числе банки1), так и физические лица (чаще всего, функцию агентов берут на себя представители юридических профессий). Причем это может быть как одно лицо, так и два лица, действующие в интересах каждой из сторон договора, открывая совместный счет. Следует указать, что одно из основных требований, предъявляемых к агентам – это наличие разрешения на ведение юридической деятельности, наличие собственно квалификации юриста и т. п. Исключение в этом вопросе составляет США, где лицо, желающее оказывать услуги эскроу агента должно иметь лицензию2. Также, одно из «требований» к эскроу агенту – взаимное доверие к нему сторон. Соответственно, выбор кандидатуры агента осуществляется по взаимному согласованию сторон. Основной функцией эскроу агента является обеспечение сохранности переданного ему имущества либо денежных средств. Помимо этого агент выполняет следующие функции: извещение сторон о прогрессе сделки, уплата платежей порученных ему сторонами, проверка предоставленных сторонами документов, отчет о произведенных действиях (принятие имущества, перевод денежных средств) и т. д. Вопросы вознаграждения агента, как правило, жестко не регламентированы и определяются соглашением сторон. Ответственность агента предусмотрена как законом (штрафы, лишение права заниматься такого вида деятельностью, отстранение от юридической практики вообще), так и может быть установлена в escrow agreeme№t (денежные штрафные санкции, вплоть до полной компенсации убытков). Ну и конечно немаловажную роль играет опасность потери агентом хорошей репутации.

Что касается бенефициара, то им в рассматриваемой ситуации будет продавец. Об обязанности передать необходимый по договору пакет документов уже было сказано выше. Плюс совершения сделки с помощью эскроу агента заключается в создании гарантии того, что к покупателю не перейдет право собственности на объект договора до момента оплаты им указанной в договоре суммы продавцу либо же пока покупатель не выполнит обязательства по иному обеспечению сделки.

Лицом, перечислившим денежные средства в счет оплаты объекта договора выступает покупатель либо иное лицо, осуществившее эти действия в пользу покупателя. Таким образом, главной обязанностью является собственно перечисление денежных средств на депозит агента. Поскольку денежные средства будут переданы эскроу агентом продавцу только после исполнения последним своих обязательств по договору (в частности передачи имущества), это снижает для покупателя риск неполучения им исполнения по договору при состоявшейся оплате покупателем такого исполнения.

Соглашение об эскроу услугах должно быть как можно более четким и проработанным, так как агент имеет право руководствоваться лишь данными ему инструкциями.
Денежные средства, находящиеся на счете его владельца, признаются чужими в составе его активов, т. е. владелец счета не является собственником находящихся на счете средств. Такие средства не могут быть предметом для удовлетворения личных требований кредиторов владельца этого счета.

В настоящее время в России вопрос использования эскроу расчетов не урегулирован и реализация их достаточно затруднена по следующим причинам:

1.    Нет возможности закрыть счет. Владелец может свободно распоряжаться своими денежными средствами и это право может быть ограничено, не иначе как законом (ст. 858 ГК РФ);
2.    Законом в императивном порядке установлена очередность списания средств со счета (ст. 855 ГК РФ);
3.    Договор банковского счета может быть расторгнут в любое время по заявлению клиента (ст. 859 ГК РФ);
4.    Правила банковской тайны, исключающие возможность контроля третьим лицом операций, производимых со счетом (ст. 857 ГК РФ.

Соответственно, для возможности использования эскроу-расчетов, необходимо убрать указанные выше ограничения. Помимо этого, ГК РФ следовало бы дополнить положениями о таких расчетах; внести изменения в ФЗ «Об исполнительном производстве»1, запретив обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на эскроу счетах, за исключением нахождения на нем денежных средств должника (в таком случае пристав-исполнитель требует от эскроу агента приостановления всех операций с денежными средствами должника и просит предоставить ему сумму необходимую для исполнения решения), таким образом, в ситуации, когда хотя счет и открыт на имя должника и на нем имеются денежные средства, в том случае если должник ими только владеет взысканы они быть не могут; внести изменения и в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»2 установив, что денежные средства находящиеся на эскроу счете, в случае если банк является его владельцем, не подлежат включению в конкурсную массу; внести изменения в иные нормативно-правовые акты.

Эскроу счета возможно применять для расчетов в договорах купли-продажи (в т. ч. недвижимости), подряда, найма, займа и т. п., при погашении ипотечного кредита, использовать счета агентов, комиссионеров, поверенных, клиентские счета нотариусов и адвокатов и т. п. как эскроу.

Таким образом, эскроу счета во многом способствовали бы стабильности предпринимательских отношений.