Сущность бездокументарных ценных бумаг в праве Республики Польша

Рассмотрение особенностей дематериализованных (бездокументарных) ценных бумаг невозможно без предварительного рассмотрения отличий в трактовке ценных бумаг польской правовой доктриной и доктриной стран бывшего СССР. Во-первых, ГК Польши (ст.9216 – 92116)1 относит ценные бумаги не к объектам гражданского права, а к обязательствам. Доктрина исходит из того, что ценная бумага является своего рода вещью, "однако не лист бумаги (вещь) обозначает смысл ценной бумаги, а определенное содержание обозначенное на этом листе. Поэтому проблематика ценных бумаг была урегулирована в разделе посвященному обязательственному праву".2 Это в свою очередь позволяет обойти ряд проблем, касающихся правовой природы "дематериализованных ценных бумаг" (например, вопрос о характере прав владельца таких ценных бумаг).

Однако, на наш взгляд, нет непреодолимого противоречия между концепцией "ценная бумага – объект гражданских прав" и концепцией "ценная бумага – обязательство". Представляется, что эти расхождения можно преодолеть, взяв за основу теорию "двуединой" природы ценных бумаг, разработанной российским ученым 19 века Н.О. Нерсесовым. Суть этой теории состоит в том, что ценная бумага "представляет собой документ (вещь) с информацией об обязательственном праве. Вещная природа ценных бумаг способствует защите интересов ее кредиторов, обязательственно-правовая соответствует интересам их должников. Следовательно, разрешая вопросы, связанные с  обращением  ценных бумаг  – сменой их кредиторов  – необходимо руководствоваться нормами о вещных правах. При разрешении же вопросов о возникновении и прекращении прав по ценным бумагам руководством к действию должны становиться нормы обязательственного права".1 То есть, в тех случаях, когда законодательство трактует ценную бумагу в качестве особого объекта гражданского права, на первый план будет выходить регулирование процесса их обращения. Если же институт ценных бумаг рассматривается в рамках обязательственного права, то законодатель основной целью имеет регулирование вопросов возникновения и прекращения прав по ценным бумагам.

Далее, ГК Польши не содержит универсальной дефиниции ценной бумаги. Это вызвано использованием метода "рамочного регулирования",2 характеризующегося значительной степенью абстрактности, и вследствие этого разнородностью нормативной регламентации ценных бумаг. Использование этого метода приводит к тому, что часть ценных бумаг, выступающих предметом регуляции, являются ценными бумагами исключительно условно.

Возможность использования рамочного регулирования вытекает из особенностей Гражданского кодекса, в который 28 июля 1990 был введен раздел "Ценные бумаги" (раздел II, глава XXXVII, ст.9216 - 92116 ГК). Этот раздел содержит положения, относящиеся ко всем типам ценных бумаг, и представляет своего рода "общую часть" права ценных бумаг. Однако польские авторы отмечают, что ценность предписаний Гражданского кодекса в этой сфере незначительна. Например, Петр Махниковски (Piotr Machnikowski) указывает, что "в действительности эта "общая часть" не играет большой роли. Основное значение имеют специальные предписания, содержащиеся в законодательстве,    регулирующем отдельные типы ценных бумаг".3 Роль предписаний Гражданского кодекса снижается из-за того, что они "не составляют самостоятельной правовой основы для эмиссии ценных бумаг".

Однако и нормы специального законодательства не всегда позволяют однозначно говорить об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг. Например, в п. а) ч.1 ст.3 Закона об обороте финансовых инструментов (Ustawa o obrocie instrumentami finansowymi) от 25 июля 2005 г.2 содержится "трехступенчатая" дефиниция ценных бумаг. Такой подход к определению ценной бумаги был впервые применен в ранее действовавшем Законе о  праве    публичного    оборота    ценных    бумаг    (Prawo    o    publicznym    obrocie
papierami wartosciowymi)3 от 21 августа 1997 г.

Ценными бумагами в понимании Закона об обороте финансовых инструментов являются:

-    акции и облигации, а так же другие ценные бумаги эмитентов, выпущенные на основе соответствующих предписаний закона;
-    передаваемые права имущественного характера, вытекающие из ценных бумаг (например, дивиденды);
-    имущественные права, цена которых зависит непосредственно или опосредованно от стоимости ценных бумаг первых двух сегментов – произ водные права.
В литературе указывается, что такие предписания законодательства являются результатом частного способа понимания ценных бумаг – "способа абстрагирующегося в значительной степени от отождествления ценной бумаги и его носителя. Ценная бумага становиться лишенной материального носителя и трактуется только как "совокупность прав и обязанностей". Причем эти права и обязанности существуют в отношениях между эмитентом упра-вомоченным лицом".4  Разнородность предписаний  касающихся определения ценных бумаг приводят к тому, что дематериализованные ценные бумаги "являются значительно лучше определенными, чем ценные бумаги в форме документа".

Однако дефиниция дематериализованной ценной бумаги существует лишь на доктринальном уровне. Например, P. Machnikowski определяет ее как электронный документ (электронную запись) подтверждающую субъективное гражданское право и связанное с этим правом таким образом, что реализация права не возможна без существования электронной записи.
Последствием дематериализации ценных бумаг является признание правового значения так называемых "кодов ценных бумаг". Эмитент не должен отличать прав из ценных бумаг обозначенных тем же самым кодом. Из этого следует, что понятие кода, следующего из права публичного оборота ценных бумаг начинает доминировать над понятием серии.

Особенностью нормативного регулирования является существование дематериализованные ценные бумаги в двух формах: в форме электронных ценных бумаги (носителем прав, в таких ценных бумагах является электронный документ скрепленный электронной подписью как подписью равнозначной подписи собственноручной) и в форме электронной записи на счете (роль носителя прав для исполнения функции легитимации исполняет депозитарное свидетельство депозитария, квалифицируемое как легитимацион-ный знак).

Порядок создания электронных документов урегулирован Законом об электронной подписи (Ustawa o podpisie elektronicznym) от 18 сентября 2001 г.5 Из §2 ст.78 ГК Польши следует, что законодатель уравнивает последствия выдачи электронного документа с последствиями выдачи обычного документа.. В соответствии с этим, черты характеризующие электронные ценные бумаги и ценные бумаги - записи на счете будут в определенной степени отличаться.

Выделяют добровольную и обязательную дематериализацию. Принятие решения о дематериализации ценных бумаг может входить в компетенцию эмитента. Например, об этом говорят ст.7 Закона о закладных письмах и ипотечных банках (Ustawa o listach zastawnych i bankach hipotecznych) от 29 августа 1997 г.1 и ст.90 Закона о банковском праве (Prawo bankowе) от 29 августа 1997 г.2 Однако законодатель определяет случаи обязательной дематериализации ценных бумаг. Из ст.5 Закона об обороте финансовыми инструментами следует, что по общему правилу подлежат дематериализации ценные бумаги, являющееся предметом публичной оферты, допущенные к обороту на урегулированном рынке либо введенные в альтернативную систему оборота, а так же эмитированные государственной казной либо Национальным Банком Польши.

Методом дематериализации является во первых, дематериализация в случае эмиссии новых ценных бумаг как допущенных так и не допущенных к публичному обороту облигаций (ст.5а Закона об облигациях - Ustawa o obligacjach от 29 июня 1996 г.3), ипотечных листов (ст.7 Закона о закладных письмах и ипотечных банках), банковских ценных бумаг (ст.90 Закона о банковском праве). Отличительной чертой таких ценных бумаг является то, что они с момента создания выступают исключительно в форме электронной записи на счете. Во вторых, дематериализация в порядке превращения обычных ценных бумаг в бездокументарные. Отличительная черта этого метода состоит в том, что ценные бумаги с момента создания выступают в материальной форме, а затем материальная форма подлежит превращению в электронную запись.

Кроме того, на практике существует явление "квазидематериализации", которая имеет место с начала 90-х годов 20 века. Этот процесс касается, прежде всего, акций закрытых акционерных обществ (spolek niepublicznych). Например, акционерное общество не исполняет обязанности выдачи документов – акций, заменяя их документами неформальными. Часто акционерные общества эмитируют "общую квитанцию" (odcinek zbiorowy), представляющий все акции или несколько таких квитанций и передают на хранение в банк либо маклерский дом. Оборот такими акциями происходит без выдачи документа.

Однако процесс дематериализации не является необратимым. В практике известны процессы материализации (является обратным процессу эмиссии новых ценных бумаг в дематериализованных ценных бумаг) и рематериали-зации ценных бумаг (является обратным процессу дематериализации уже существующих ценных бумаг). Процесс материализации и рематериализа-ции может быть добровольным и обязательным (в случае отпадения обязательных условий для дематериализации ценных бумаг).

Ценные бумаги в форме электронной записи имеют существенные отличия от традиционных ценных бумаг. Однако справедливым представляется замечание о том, что свойство выступать носителем выраженного в нем имущественного права и свойство формальной легитимации владельца присутствуют у дематериализованной ценной бумаги в форме электронного документа, но не свойственны ценной бумаге в виде записи на счете.